調(diào)查動(dòng)機(jī)

前幾天，一則“朋友圈被領(lǐng)導(dǎo)點(diǎn)贊成認(rèn)定加班證據(jù)”的新聞沖上熱搜榜，引發(fā)社會(huì)廣泛關(guān)注。據(jù)報(bào)道，一員工在休息日推廣公司產(chǎn)品，發(fā)朋友圈后獲得領(lǐng)導(dǎo)點(diǎn)贊，后該員工被公司解雇，以此證明自己之前存在加班，主張公司支付加班費(fèi)獲法院支持。

隨著數(shù)字時(shí)代的到來(lái)，勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)呈現(xiàn)出新的特點(diǎn)，各種“隱形加班”如“人不在工位，活還在身上”“24小時(shí)不敢關(guān)機(jī)，隨時(shí)接工作任務(wù)”“下班回到家還得參加線(xiàn)上培訓(xùn)”等飽受詬病。

“隱形加班”是否屬于加班，如何界定？勞動(dòng)者下班后的“離線(xiàn)休息權(quán)”（也稱(chēng)“離線(xiàn)權(quán)”）該如何保障？對(duì)此記者進(jìn)行了調(diào)查采訪(fǎng)。

在四川成都某影視公司工作的鄭婷，隨身攜帶電腦已成為職業(yè)習(xí)慣——“比如晚上正在和朋友一起吃晚飯，手機(jī)收到這樣的信息‘表格里面標(biāo)注的地方麻煩補(bǔ)充一下，按照上面的格式……’”每當(dāng)這時(shí)，她就會(huì)條件反射般地立即放下筷子回復(fù)消息，“發(fā)消息來(lái)的也是打工人，他們也在加班”。

下班后還經(jīng)常需要處理工作的何止鄭婷一人。今年12月初，某知名母嬰品牌創(chuàng)始人發(fā)布視頻稱(chēng)自己已退出公司所有員工群，原因在于他對(duì)員工周末不響應(yīng)的工作態(tài)度極度不滿(mǎn)。此事再次引發(fā)網(wǎng)友對(duì)離線(xiàn)休息權(quán)的廣泛討論。

有全國(guó)政協(xié)委員在今年全國(guó)兩會(huì)期間提交《關(guān)于保障勞動(dòng)者離線(xiàn)休息權(quán)的提案》稱(chēng)，“離線(xiàn)休息權(quán)”指勞動(dòng)者在法定或約定工作時(shí)間之外，拒絕通過(guò)數(shù)字工具進(jìn)行工作聯(lián)絡(luò)或處理工作事宜的權(quán)利，建議將離線(xiàn)休息權(quán)入法，減少勞動(dòng)者出現(xiàn)“休而不息”的情況，從而更好地保障勞動(dòng)者合法權(quán)益。

有受訪(fǎng)專(zhuān)家建議，有必要引入離線(xiàn)權(quán)，規(guī)定用人單位特定時(shí)間段不可以聯(lián)系勞動(dòng)者，但也不應(yīng)當(dāng)極端化，如下班后偶然的、應(yīng)對(duì)緊急工作需要的聯(lián)系不應(yīng)當(dāng)被全然禁止。

漫畫(huà)：李曉軍

隱形加班成為常態(tài)隨時(shí)在線(xiàn)處理工作

當(dāng)拖著疲憊的身軀下班回到家，在某金融機(jī)構(gòu)工作的李娜本想享受片刻的寧?kù)o，可直到晚上10點(diǎn)，工作群里的消息提示音依舊響個(gè)不停。

“每天要在群里匯報(bào)當(dāng)天的工作進(jìn)展，聯(lián)系了多少個(gè)客戶(hù)等。如果不及時(shí)回復(fù)消息，就會(huì)被點(diǎn)名批評(píng)‘擅離崗位’?！崩钅日f(shuō)，“24小時(shí)待命”的緊迫感讓她感到身心俱疲。

鄭婷也深有同感。“我的工作時(shí)間是朝九晚五，但我發(fā)現(xiàn)從去年開(kāi)始，經(jīng)常會(huì)在非工作時(shí)間接到上級(jí)或是同事的工作安排。”鄭婷說(shuō)，這樣的情況越來(lái)越頻繁，每周至少一兩次，有時(shí)需要立即完成，有時(shí)回復(fù)“收到”后第二天再到單位處理。如果遇到比較緊急的情況但又沒(méi)及時(shí)在工作群里回復(fù)，領(lǐng)導(dǎo)就會(huì)馬上打電話(huà)來(lái)質(zhì)問(wèn)：“你怎么沒(méi)關(guān)注群里的消息？”

有一次周末，鄭婷帶著家人逛公園，眼看手機(jī)馬上就要沒(méi)電了，她著急地四處尋找租借充電寶的地方，“手機(jī)1分鐘都不敢關(guān)機(jī)”。

在廣東某互聯(lián)網(wǎng)大廠(chǎng)做產(chǎn)品運(yùn)營(yíng)的趙凱告訴記者，最痛苦的不是經(jīng)常工作到深夜，而是回到家都零點(diǎn)了，部門(mén)領(lǐng)導(dǎo)還在工作群里發(fā)消息安排任務(wù)，提醒大家沒(méi)有完成的工作任務(wù)和明天一早就要提交的材料。

“我工作這么久從來(lái)不敢關(guān)機(jī)，因?yàn)橄掳嗪蟛块T(mén)領(lǐng)導(dǎo)隨時(shí)會(huì)打來(lái)電話(huà)，你說(shuō)下班和加班還有什么區(qū)別？！”趙凱吐槽道。

要求手機(jī)24小時(shí)開(kāi)機(jī)，工作群里的消息必須及時(shí)回復(fù)，晚上開(kāi)會(huì)……《法治日?qǐng)?bào)》記者近日采訪(fǎng)北京、河北、廣東等地各行各業(yè)20多位勞動(dòng)者發(fā)現(xiàn)，其中有15位人存在結(jié)束工作時(shí)間并離開(kāi)工作場(chǎng)所后在線(xiàn)上進(jìn)行“隱形加班”的情況，而且他們并未得到任何形式的補(bǔ)償，如加班費(fèi)、補(bǔ)假等。

記者注意到，“隱形加班”已經(jīng)是不少上班族的生活常態(tài)?！白钣憛挿枪ぷ鲿r(shí)間發(fā)消息來(lái)布置工作”“回個(gè)電話(huà)是浪費(fèi)不了多少時(shí)間，但是會(huì)破壞一整個(gè)周末的好心情”“24小時(shí)為工作待命，卻從來(lái)沒(méi)人提過(guò)加班費(fèi)的事”……社交平臺(tái)上，各種與“隱形加班”有關(guān)的吐槽刷了屏。

采訪(fǎng)中，也有勞動(dòng)者表示，數(shù)字時(shí)代，企業(yè)一些特殊的工作崗位，以及面對(duì)緊急情況時(shí)，勞動(dòng)者理應(yīng)在線(xiàn)及時(shí)處置工作。

從事廣告經(jīng)營(yíng)工作的陳女士說(shuō)，自己的工作沒(méi)有上下班之分，因?yàn)樾枰獙?duì)接很多部門(mén)和客戶(hù)，大家的時(shí)間又湊不到一起，只能利用下班時(shí)間溝通，每天回家路上都要回電話(huà)、回消息。身邊的朋友早已習(xí)慣她帶著電腦吃飯，常常吃到一半，發(fā)現(xiàn)她正埋頭打字。

在數(shù)字經(jīng)濟(jì)的驅(qū)動(dòng)下，許多行業(yè)的工作模式發(fā)生了翻天覆地的變化。特別是在IT、金融、媒體等領(lǐng)域，遠(yuǎn)程辦公、彈性工作時(shí)間已形成共識(shí)，不少網(wǎng)友表示：“像醫(yī)生、老師、警察等職業(yè)，怎么可能完全做到‘離線(xiàn)休息’，我們還是要區(qū)分不同情況”。

界定標(biāo)準(zhǔn)尚未明晰認(rèn)定舉證存在困難

“我聽(tīng)過(guò)‘隱形加班’，也聽(tīng)過(guò)離線(xiàn)休息權(quán)，但在我們這種單位，下班時(shí)間處理工作事宜是普遍存在的現(xiàn)象?！痹诤贾菀患裔t(yī)療器械企業(yè)工作的張先生說(shuō)，上周在下班路上，就接到了3個(gè)工作通知，分別是第二天要交的報(bào)告一定要按時(shí)拿出來(lái)，臨時(shí)安排第二天一早有個(gè)會(huì)議要參加，以及上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)想了解一項(xiàng)工作的內(nèi)容，需要他馬上匯報(bào)該項(xiàng)工作的進(jìn)度。

“如果我以加班為由要加班費(fèi)或其他補(bǔ)償，領(lǐng)導(dǎo)就會(huì)告訴我，這本來(lái)就是我應(yīng)做的工作，不算加班?！睆埾壬f(shuō)。

對(duì)此，首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)學(xué)院教授范圍認(rèn)為，加班應(yīng)當(dāng)是在工作時(shí)間之外并且是為了用人單位利益，以及受單位安排處理相關(guān)工作事務(wù)。下班之后基于老板或者客戶(hù)通過(guò)社交媒體布置工作任務(wù)符合加班的構(gòu)成要件，應(yīng)該屬于加班。

記者梳理發(fā)現(xiàn)，司法實(shí)踐中，一些相關(guān)案例的判決顯示不支持賠償加班費(fèi)，原因包括勞動(dòng)者提供的證據(jù)不能直接證明系經(jīng)用人單位安排加班，未能證明勞動(dòng)者所主張的存在連續(xù)性、常態(tài)性加班情形等。也有受訪(fǎng)者表示其不敢維權(quán)或維權(quán)難的主要原因?yàn)榕e證難和認(rèn)定難。

“下班后接了老板或客戶(hù)的電話(huà)是否屬于工作，在多大程度上應(yīng)當(dāng)計(jì)入工作量，這些目前都是不清晰的。”中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會(huì)主任沈建峰說(shuō)，“事實(shí)上，不是所有的‘線(xiàn)上辦公’都算加班，若僅在社交群里作簡(jiǎn)單溝通，具有偶發(fā)性和臨時(shí)性，未影響勞動(dòng)者生活休息，則不應(yīng)認(rèn)定為加班”。

怎樣確定“隱形加班”的工作時(shí)長(zhǎng)也需斟酌。沈建峰說(shuō)，考慮到勞動(dòng)者通過(guò)社交軟件進(jìn)行加班的“工作狀態(tài)”難以把握，用人單位不能實(shí)時(shí)進(jìn)行監(jiān)督，而且勞動(dòng)者在“隱形加班”的過(guò)程中也可以進(jìn)行其他生活活動(dòng)的特點(diǎn)，如果直接將聊天記錄體現(xiàn)的某個(gè)時(shí)間段或者某一天的時(shí)間全部認(rèn)定為加班時(shí)間，對(duì)用人單位而言有失公平。

在范圍看來(lái)，對(duì)“隱形加班”存在舉證和認(rèn)定難，主要原因在于以下四個(gè)方面：

一是難以證明社交媒體安排工作人員與單位的同一性，即加班是按照單位要求在延長(zhǎng)的工作時(shí)間段完成工作任務(wù)，勞動(dòng)者需要證明工作任務(wù)是單位安排，而通過(guò)社交媒體布置工作任務(wù)的人員是否為單位領(lǐng)導(dǎo)或者代表單位領(lǐng)導(dǎo)面臨舉證困難；

二是難以證明符合單位規(guī)定的加班要件，用人單位通常通過(guò)規(guī)章制度等明確加班需要經(jīng)過(guò)審批等程序，“隱形加班”的情形下，勞動(dòng)者加班通常未經(jīng)過(guò)審批流程；

三是某些情形下難以證明基于安排完成相關(guān)工作，比如單位通過(guò)語(yǔ)音等方式讓勞動(dòng)者完成相關(guān)工作，勞動(dòng)者要舉證是基于單位安排，而非主動(dòng)，存在一定困難；

四是難以證明工作時(shí)間抑或延長(zhǎng)工作時(shí)間加班。勞動(dòng)者僅依據(jù)社交媒體記錄，難以區(qū)分是工作時(shí)間還是延長(zhǎng)工作時(shí)間，因此，其還需舉證單位的工作時(shí)間安排。

在受訪(fǎng)專(zhuān)家看來(lái)，數(shù)字時(shí)代的勞動(dòng)問(wèn)題具體怎樣認(rèn)定、怎么舉證等需要在未來(lái)的案件辦理中不斷完善。

“可以由最高審判機(jī)關(guān)聯(lián)合人社、財(cái)政等部門(mén)制定司法政策，尤其是通過(guò)發(fā)布典型案例、指導(dǎo)性案例等界定數(shù)字時(shí)代加班的認(rèn)定要件?！敝袊?guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授、社會(huì)法研究所所長(zhǎng)婁宇說(shuō)。

逐步探索總結(jié)經(jīng)驗(yàn)謹(jǐn)慎入法完善制度

“且不說(shuō)在當(dāng)前實(shí)踐中，拒絕加班已是難上加難，對(duì)自己職業(yè)發(fā)展和與領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系影響，對(duì)職業(yè)的責(zé)任感以及加班費(fèi)的誘惑等都會(huì)成為勞動(dòng)者無(wú)法拒絕加班的原因，更何況在線(xiàn)發(fā)來(lái)工作任務(wù)即使拒絕承擔(dān)，其本身已經(jīng)構(gòu)成對(duì)勞動(dòng)者休息和生活的干擾了?！鄙蚪ǚ逭J(rèn)為，為此，有必要引入離線(xiàn)權(quán)，規(guī)定用人單位特定時(shí)間段不可以聯(lián)系勞動(dòng)者。

沈建峰表示，離線(xiàn)權(quán)并不是簡(jiǎn)單的加班拒絕權(quán)。我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，用人單位經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，據(jù)此勞動(dòng)者已有拒絕加班的權(quán)利。離線(xiàn)權(quán)是針對(duì)數(shù)字時(shí)代勞動(dòng)者隨時(shí)可及帶來(lái)的問(wèn)題，而提出的不被聯(lián)系和打擾的權(quán)利。它是一種數(shù)字時(shí)代休息領(lǐng)域升級(jí)版的保護(hù)措施。按照離線(xiàn)權(quán)的邏輯，離線(xiàn)不只是拒絕加班，而是不被打擾；不是勞動(dòng)者可以拒絕下班后在線(xiàn)安排的工作，而是用人單位的聯(lián)系行為本身就是違反法律規(guī)定，它是一種在工廠(chǎng)圍墻消失之后，用法律之手再度切割工作和生活的制度安排。

中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院副教授張麗云也提出，離線(xiàn)權(quán)的引入其實(shí)是將勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)和休息權(quán)放到了最重要的位置。8小時(shí)之外的工作時(shí)間可以拒接勞動(dòng)安排的電話(huà)和拒絕線(xiàn)上安排，且不能因此追究勞動(dòng)者責(zé)任。盡管我國(guó)的法律制度并未提及“離線(xiàn)權(quán)”，但是制度上對(duì)于加班的最長(zhǎng)時(shí)間是有限定的，也是對(duì)勞動(dòng)者基本休息權(quán)的保障。

婁宇的看法則有所不同：“加班是一個(gè)協(xié)議行為，需要?jiǎng)谫Y雙方協(xié)商一致。保持時(shí)刻在線(xiàn)也不意味著必須接受來(lái)自用人單位的加班安排，沒(méi)有必要將‘離線(xiàn)’權(quán)利化?？梢酝ㄟ^(guò)司法實(shí)踐和發(fā)布司法政策的方式，將社交媒體時(shí)代加班的認(rèn)定條件進(jìn)行合理的改造，適應(yīng)當(dāng)下的需求。”

值得注意的是，受訪(fǎng)專(zhuān)家提出，單位可能的確存在24小時(shí)為消費(fèi)者提供服務(wù)的需要或彈性工作制的情況，針對(duì)離線(xiàn)休息這一需要平衡用人單位需求與勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)的復(fù)雜問(wèn)題，是直接以立法的形式加以規(guī)定，還是先采用指導(dǎo)案例、規(guī)范性文件等模式先行探索，不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，待未來(lái)成熟時(shí)再轉(zhuǎn)化為立法，今后還需作進(jìn)一步探討。從比較法上來(lái)看，法國(guó)、意大利、西班牙、德國(guó)、美國(guó)以及歐盟采用不同的規(guī)范方式，我國(guó)也需要探索適應(yīng)中國(guó)國(guó)情的應(yīng)對(duì)模式。

“離線(xiàn)權(quán)作為一種剛性的切割工作和休息的措施也不應(yīng)當(dāng)極端化。一方面，如同現(xiàn)代社會(huì)幾乎所有勞動(dòng)者工作期間都可能使用通信軟件處理私事一樣，下班后偶然的、應(yīng)對(duì)緊急工作需要的聯(lián)系并不應(yīng)當(dāng)被全然禁止?！鄙蚪ǚ逭f(shuō)，另一方面，離線(xiàn)權(quán)設(shè)置的絕對(duì)不被打擾的時(shí)間，不應(yīng)是下班后的全部16小時(shí)，而可能是連續(xù)的11小時(shí)或者9小時(shí)。這兩方面的調(diào)試是適用數(shù)字時(shí)代生活方式的需要，也是離線(xiàn)權(quán)制度設(shè)計(jì)的難點(diǎn)所在，在今后的制度設(shè)計(jì)中應(yīng)重點(diǎn)考慮。